DOL-ის ახალი ESG წესი "შეუმჩნეველი"

მადლიერების დღესასწაულამდე ორი დღით ადრე, 22 წლის 2022 ნოემბერს, შრომის დეპარტამენტმა (“DOL”) გამოაქვეყნა თავისი ნანატრი ”წინდახედულობა და ლოიალობა გეგმის ინვესტიციების შერჩევისა და აქციონერთა უფლებების განხორციელებისას.” DOL-ის ბიულეტენებსა და წესებს შორის, ეს წარმოადგენს 2008 წლიდან მოყოლებული ფიდუციური დეფინიციის მეოთხე გადაწერას. ეს ახალი წესი არსებითად ცვლის 1994 წლიდან გრძელვადიან „ტაიბრეიკერის“ ტესტს.

თუმცა არ არის ფორმალური „წესი“, DOL-ის 1994 წ ინტერპრეტაციული ბიულეტენი თქვა, რომ არამატერიალური საკითხები შეიძლება განიხილებოდეს მხოლოდ მაშინ, როდესაც ყველა სხვა ეკონომიკური შეფასება ერთნაირია. სხვა სიტყვებით რომ ვთქვათ, არამატერიალური საკითხები შემოიფარგლება იმ სიტუაციებით, როდესაც ისინი მოქმედებენ როგორც ტაიბრეიკერები.

ახალ წესში კონკრეტულად ნათქვამია, რომ „საბოლოო წესი ცვლის მოქმედი რეგულაციის „ტაიბრეიკერის“ ტესტს, რომელიც ნებას აძლევს ფიდუციალებს განიხილონ გირაოს სარგებელი გარკვეულ ვითარებაში. ამჟამინდელი რეგულაცია აწესებს მოთხოვნას, რომ კონკურენტული ინვესტიციები განსხვავდებოდეს მხოლოდ ფულადი ფაქტორების საფუძველზე, სანამ ფიდუციურები დაუკავშირდებიან გირაოს ფაქტორებს კავშირის გასაწყვეტად და აწესებს სპეციალურ დოკუმენტაციის მოთხოვნას ასეთი ფაქტორების გამოყენებასთან დაკავშირებით. საბოლოო წესი ცვლის ამ დებულებებს სტანდარტით, რომელიც სანაცვლოდ მოითხოვს ფიდუციურს გონივრულად დაასკვნას, რომ კონკურენტული ინვესტიციები ან მოქმედების კონკურენტული საინვესტიციო კურსები თანაბრად ემსახურება გეგმის ფინანსურ ინტერესებს შესაბამის დროის ჰორიზონტზე. ასეთ შემთხვევებში, ფიდუციალს არ ეკრძალება ინვესტიციის, ან საინვესტიციო მოქმედების კურსის არჩევა, ინვესტიციის ანაზღაურების გარდა, გირაოს სარგებლის საფუძველზე.“

ბაიდენის ადმინისტრაციამ დიდი ხმაურით გამოაცხადა წესი. ოფიციალურმა პირებმა ასევე ყურადღება გაამახვილეს უახლეს წესს შორის განსხვავებაზე ტრამპის ადმინისტრაციის დროს გამოცხადებულ წესთან, რომელთაგან ეს უკანასკნელი შეესაბამებოდა 1994 წლის ინტერპრეტაციულ ბიულეტენს.

„დღევანდელი წესი განმარტავს, რომ საპენსიო გეგმის რწმუნებულებს შეუძლიათ გაითვალისწინონ პოტენციური ფინანსური სარგებელი ინვესტიციების შედეგად კომპანიებში, რომლებიც ერთგულნი არიან პოზიტიური გარემოსდაცვითი, სოციალური და მმართველობითი ქმედებებით, რადგან ისინი ეხმარებიან გეგმის მონაწილეებს მაქსიმალურად ისარგებლონ საპენსიო სარგებლით“, - თქვა შრომის მდივანმა მარტი უოლშმა. ”წინა ადმინისტრაციის შეზღუდვების მოხსნა გეგმის რწმუნებულებზე დაეხმარება ამერიკელ მუშაკებსა და მათ ოჯახებს, რადგან ისინი დაზოგავენ უსაფრთხო პენსიაზე.”

მდივნის თანაშემწემ თანამშრომელთა შეღავათების უსაფრთხოების საკითხებში ლიზა მ. გომესი შემოგვთავაზა ეს გულწრფელი შეფასება. „დღეს გამოცხადებული წესი მუშაკთა საპენსიო დანაზოგებს და პენსიებს უფრო ელასტიურს გახდის ზედმეტი ბარიერების მოხსნით და დაასრულებს წინა ადმინისტრაციის მიერ შექმნილ შემცივებელ ეფექტს ინვესტიციებში გარემოსდაცვითი, სოციალური და მმართველობითი ფაქტორების გათვალისწინებით. კლიმატის ცვლილება და სხვა გარემოსდაცვითი, სოციალური და მმართველობითი ფაქტორები შეიძლება სასარგებლო იყოს გეგმის ინვესტორებისთვის, როდესაც ისინი იღებენ გადაწყვეტილებებს იმის შესახებ, თუ როგორ გაზარდონ და დაიცვან ამერიკელი მუშაკების საპენსიო დანაზოგები.”

მიუხედავად ამ პარტიზანული ვიტრიოლისა, რომელიც უდავოდ მიზნად ისახავდა ამჟამინდელი ადმინისტრაციის უფრო ექსტრემალური მხარდამჭერების სიამოვნებას, წესის წერილი ნაკლებად პროვოკაციულია, ვიდრე ამას ადვოკატები გულისხმობდნენ.

„აღსანიშნავი რამ საბოლოო რეგულაციების შესახებ არის ის, რომ ისინი იმდენად შეუმჩნეველია“, - ამბობს ალბერტ ფოიერი ალბერტ ფეიერის იურიდიული ოფისიდან ფორესტ ჰილზში, ნიუ-იორკში.

მარსია ვაგნერი, ვაგნერის სამართლის ჯგუფის დამფუძნებელი ბოსტონში, ამბობს: „მიუხედავად იმისა, რომ გასაკვირი არ არის, რომ ESG-ის საბოლოო რეგულაციამ უარყო ტრამპის ადმინისტრაციის ESG-ის რეგულაციები და ცხადყო, რომ ფაქტებისა და გარემოებების მიხედვით, ეს მიზანშეწონილი იქნებოდა ERISA-სთვის. მინდობილობით, მხედველობაში მიიღო ესგ-ის ფაქტორები, როგორიცაა კლიმატის მოსაზრებები, DOL ასევე ცდილობდა ნათლად დაეფიქსირებინა, როგორც პრეამბულაში, ასევე საბოლოო რეგულაციების ტექსტში, რომ იგი არ მოითხოვდა რაიმე ESG ფაქტორების გათვალისწინებას ან ცდის დადებას. მასშტაბი ნდობის მფლობელის ვალდებულების სასარგებლოდ განიხილოს ასეთი ფაქტორები“.

წესის მარტივი წაკითხვა გეტყვით, რომ DOL-მა, როგორც ჩანს, მოხსნა ძირითადი ფიდუციური საკონტროლო დაბრკოლება ESG-ზე ორიენტირებული ინვესტიციების ჩართვის საპენსიო გეგმის მენიუში.

„DOL აცხადებს, რომ ESG კრიტერიუმები შეიძლება განიხილებოდეს სხვა კრიტერიუმებთან ერთად, მაგრამ ფიდუციარისთვის მთავარი ყურადღება უნდა მიექცეს სიფრთხილით და წინდახედულებით იმოქმედოს გეგმისთვის შესაბამისი ინვესტიციების არჩევისთვის“, - ამბობს პიტერ ნერონე, MM Ascend Life Investor-ის შესაბამისობის ოფიცერი. სერვისები, შპს ცინცინატიში.

თუ თქვენ ყურადღებით შეისწავლით წესის ენას, ის, რასაც ზოგიერთი შეიძლება უჭერს მხარს, როგორც საბოლოო ცვლილებების გამაძლიერებელს, შეიძლება უბრალოდ იყოს "შესაძლოა, თუ ნამდვილად გინდა".

„ოპერატიული სიტყვა აქ არის გეგმის ფიდუცია „MAY“ - არა „უნდა“ — განიხილოს ESG ფაქტორები, როდესაც განსაზღვრავს, უნდა იყოს თუ არა შემოთავაზებული ფონდი, როგორც საინვესტიციო ვარიანტი გეგმის ფარგლებში“, ამბობს დევიდ რადოჩია, PensionMark-ის მმართველი დირექტორი პროვიდენსში.

ამ გაგებით, გთავაზობთ თუ არა DOL-ის ახალი წესი საკმარისს იმისათვის, რომ წაახალისოს გეგმის სპონსორები, გადააფასონ თავიანთი მიმდინარე გეგმის ინვესტიციები?

„DOL-მა ახლა გააღო კარი გეგმის რწმუნებულებს შორის სასაუბროდ“, - ამბობს მაიკლ ჯ. ვოვესი, უპირატესობებისა და კომპენსაციის ჯგუფის თავმჯდომარე და Dorsey & Whitney-ის აღმასრულებელი პრაქტიკის ჯგუფის ხელმძღვანელი მინეაპოლისში. „საკითხავია, საუბარი უნდა იყოს ESG-ზე ეტიკეტირებული ფონდის არჩევანის დამატებაზე, თუ ეს უნდა იყოს რისკის მართვის პროცესის მიღებაზე, რომელიც ESG-ს ყველა არჩევანს ეხება? Დრო გვიჩვენებს."

საუბრის კარი ახლა ღიაა, მაგრამ 800 ფუნტიანი გორილა ოთახში რჩება. ფიდუციურ მოვალეობას აგრძელებს გეგმის სპონსორების შეკავება.

„მნიშვნელოვანია აღინიშნოს, რომ ამ საბოლოო გადაწყვეტილებაში, DOL არ ასრულებდა პრინციპებს, რომლებიც აღნიშნავს ფიდუციალის მოვალეობებს, კერძოდ, რომ მონაწილეთა საუკეთესო ინტერესი რისკის ანაზღაურების ფაქტორების თვალსაზრისით ყოველთვის პრიორიტეტული უნდა იყოს და რომ ფიდუცია არ უნდა დაექვემდებაროს. მონაწილეთა ინვესტიციები დამატებით რისკზე, ურთიერთდაკავშირებული მიზნების გამო,” - ამბობს საიდ ნიშატი, ნიუ იორკში Wall Street Alliance Group-ის პარტნიორი. „ამის გამო, გეგმის სპონსორებისთვის შეიძლება არ იყოს დიდი ცვლილება ფართომასშტაბიანი საინვესტიციო ცვლილებების თვალსაზრისით, განსაკუთრებით არა თავდაპირველად. მეტი მონაცემებისა და ESG-ის ინვესტიციების გამოცდილების გარეშე, გეგმის სპონსორები შეინარჩუნებენ იმ ტიპის ინვესტიციებს, რომლებსაც აქვთ უფრო მყარი მონაცემები და ნაკლები რისკი გეგმის მონაწილეთა საუკეთესო ინტერესების შესანარჩუნებლად. ეს შეიძლება შეიცვალოს მომავალში, განსაკუთრებით იმ შემთხვევაში, თუ ESG-ის ინვესტიციები უფრო მეინსტრიმული გახდება ან გრძელვადიან პერსპექტივაში უფრო ძლიერი შესრულება ექნება.

წლების განმავლობაში პოპულარობის ტალღაზე და ერთი შეხედვით მაღალი შემოსავლის შემდეგ, ESG ინვესტიციების მოძრაობა 2022 წელს ჩამოიშალა. რაც ართულებს საკითხებს, არ არსებობს თანმიმდევრული განმარტება, თუ რას ნიშნავს "ESG". ეს უკანასკნელი საკითხი იმდენად ეხება SEC იძიებს ურთიერთდახმარების ფონდების გამჟღავნების რეგულაციების გაძლიერება. მართლაც, სახელმწიფო მარეგულირებლებმა დაიწყეს აგრესიული კითხვის ნიშნის ქვეშ დაყენება იმ ინვესტიციების მართებულობაზე, რომლებიც, სავარაუდოდ, მოიცავს ESG კრიტერიუმებს. გახსოვდეთ DOL-ის ახალი წესი ეხება მხოლოდ ERISA-ს გეგმებს და არა საცალო ვაჭრობის ანგარიშებს ან სახელმწიფოს მიერ დაფინანსებულ საპენსიო გეგმებს.

„ესგ-ს პრეტენზიები არასანდოა და თანხების შესრულება, რომლებიც ხელს უწყობენ მათ ESG სტანდარტებს, არ იყო წამახალისებელი“, - ამბობს ნერონი.

თქვენ შეიძლება ვერ შეგიმჩნევიათ რას აკეთებს SEC, მაგრამ თქვენ ალბათ გინახავთ არც ისე კომპლიმენტური სათაურები ESG ფონდების ბოლოდროინდელ შესრულებასთან დაკავშირებით.

"ESG ინვესტიციები კატასტროფაა 2021 წლიდან," ამბობს ატლანტაში მცხოვრები მარკ ნეუმანი, Constrained Capital-ის დამფუძნებელი, რომელმაც ESG Orphans ET დაიწყო. „ბუშტი იხსნება. ESGUESGU
, Blackrock-ის ESG ETF, დაკარგა 18% წლიდან დღემდე. ESGVESGV
, Vanguard's ESG ETF, დაეცა 22%-ით დღემდე, და ESGGესგგ
, STOXX Global ESG ფონდი, დღემდე 18%-ით დაეცა. ეს არის უარესი, ვიდრე SPX და რასელ 2000. ყველანი ერთსა და იმავე მარაგებში შეიყვანეს ყალბი ESG დაპირებებისა და წარუმატებელი მიზნების გამო. ამ ფონდების ძალიან ბევრი აქცია ერთნაირად გამოიყურება და მარცხდება მრავალი ESG მეტრიკის მიხედვით. ESG-ის აქტივების აფეთქებამ ინვესტორები ერთსა და იმავე აქციებში აიყვანა. ესენი ძალიან ხალხმრავლობაა; ისინი ყველა ერთად მოძრაობენ და ამ შემთხვევაში ქვევით გადავიდნენ. ძალიან ბევრმა ინვესტორმა არ იცის რას ფლობს და თვლის, რომ ფლობს "ESG".

თუ ეს ჟღერს კლასიკური კლასობრივი მოქმედების შესაძლებლობას, რომელიც ელოდება, თქვენ ერთი ნაბიჯით წინ ხართ საკუთარ თავზე. წინა ორი პრეზიდენტის ადმინისტრაციის მიერ ფიდუციარული წესის განახლების ბოლო ორი მცდელობა მკვდრად დაბადებულად დასრულდა, ან სასამართლო მოქმედებით ან პოლიტიკური ქმედებებით. ასე რომ, პირველი შეკითხვა არის თუ არა ეს ახალი წესი დაუცველი სასამართლოს წარმატებული გამოწვევის მიმართ.

„მათ, ვინც ეძებს მიზეზებს სასამართლოში წესის გასაჩივრებისთვის, არც ისე შორს უნდა გამოიყურებოდეს“, ამბობს კიტ გლისონი, VP/Sr. ურთიერთობების მენეჯერი First Bank & Trust-ში, სამხრეთ დაკოტაში, Sioux Falls-ში. ”DOL სთავაზობს ფიდუციალებს, რომლებიც განიხილავენ ESG-ის ინვესტიციებს, შეუძლიათ აპროექტონ კლიმატის ცვლილების და სხვა ESG ფაქტორების ეკონომიკური ეფექტი მომავალ რისკებსა და შემოსავლებზე. მაგალითად, თუ სპონსორებს უჭირთ გონივრული პროცესის დოკუმენტირება სამიზნე თარიღის მქონე სახსრების ოჯახის შერჩევისთვის, რატომ ვიფიქრებთ, რომ ისინი უფრო კვალიფიციურნი იქნებიან კლიმატის ცვლილების, სოციალური ნორმების ან გრძელვადიანი ეკონომიკური ზემოქმედების შეფასებაში. კორპორატიული მმართველობა?"

წესის სისუსტე შეიძლება იყოს არა მომავლის სწორად პროგნოზირების წარმატებაში, არამედ „ესგ“-ს განმარტების ბუნდოვანებაში. SEC ამჟამად განიხილავს საკუთარ ESG-ის გამჟღავნების წესებს. იმის გამო, რომ DOL წინ უსწრებს SEC-ს, დიდი შანსია, რომ SEC-სა და DOL-ს შორის ჰარმონიზაციის ნაკლებობამ შეიძლება გამოიწვიოს კონფლიქტი ორ მარეგულირებლის წესებს შორის. ბედის ირონიით, ამის სამართლებრივ რისკს ეკისრება არა მარეგულირებლები, არამედ ისინი, ვინც რეგულირდება.

„მიუხედავად იმისა, რომ მიზნად ისახავს უშუალოდ წესს შეთავაზების კუთხით, შესაძლოა, ეს წესი სადავო იყოს იმ თვალსაზრისით, თუ როგორ ახდენენ საჯარო კომპანიები თავიანთ კლიმატზე ზემოქმედებას“, - ამბობს ნიშატი. „უსკო-მ ახლახან გამოაქვეყნა წესის წინადადება სწორედ ამისთვის, რადგან ის კითხვის ნიშნის ქვეშ აყენებს, თუ როგორ ფასდება ESG ინვესტიციები და რა კვალიფიცირდება მათ ამ სახელწოდებით. მაგალითად, აშშ-ს უზენაესი სასამართლოს ბოლო საქმემ, დასავლეთ ვირჯინიის წინააღმდეგ გარემოს დაცვის სააგენტოს (EPA) გადაწყვეტილება მიიღო EPA-ს წინააღმდეგ იმ თვალსაზრისით, რომ სააგენტოს აქვს შესაძლებლობა დაარეგულიროს ემისიები უკვე არსებული ელექტროსადგურებიდან თაობის მოთხოვნების გამო. ეს, რა თქმა უნდა, გავლენას ახდენს EPA-ს მომავალში რეგულირების უფლებამოსილებაზე, ასევე აჩენს კითხვებს სამთავრობო უწყებების უფლებამოსილებაზე რეგულირების სფეროებში, როგორიცაა ტექნიკური ინდუსტრია და ინტერნეტი. ეს გავლენას ახდენს ESG შეთავაზებებზე, რადგან სტანდარტიზებული განმარტებებისა და რეგულაციების გარეშე, რომლებიც გამოიყენება სხვადასხვა ინდუსტრიებში, ამ ინვესტიციების შესახებ გადაწყვეტილების მიღება და მათი გამოყენება ინვესტორების ანგარიშებზე შესაბამისობის გამოწვევა იქნება.

სამწუხაროდ, გამჭვირვალედ აშკარაა, განსაკუთრებით DOL-ის ოფიციალური პირების მიერ წარმოდგენილი საჯარო განცხადებების გათვალისწინებით, ეს ახალი წესი პოლიტიკური ელფერით არის ჩამოყალიბებული. ეს იმაზე მეტყველებს, რომ ჩვენ არ გვინახავს „ახალი“ ფიდუციური წესების დასასრული.

„მიუხედავად იმისა, რომ DOL-ის ახალმა ESG წესმა უნდა გახსნას კარი ESG-თან დაკავშირებული ინვესტიციების დასამატებლად ბევრ საპენსიო გეგმის საინვესტიციო მენიუში, ფიდუციალებს შეუძლიათ ამ ტიპის სახსრების დამატება მხოლოდ იმ შემთხვევაში, თუ ისინი დარწმუნებულნი იქნებიან, რომ წესები არ შეიცვლება ერთი ადმინისტრაციიდან მეორეზე. ”, - ამბობს ჯეფ კუნსი, მაღალი ალბათობის მრჩევლების რისკ ოფიცერი პიტსფორდში, ნიუ-იორკში. „საპენსიო ინვესტიციები და ფიდუციარული გადაწყვეტილებების მიღება უნდა სცდებოდეს 4-დან 8 წლამდე საპრეზიდენტო არჩევნების ციკლს, ამიტომ DOL-ის წესებმა ESG ფაქტორების გამოყენების შესახებ უნდა აჩვენოს გარკვეული სტაბილურობა, სანამ მსგავსი ინვესტიციების ფართო გამოყენებას ვიხილავთ. დაგეგმეთ მენიუები.”

მათ, ვინც ყველაზე ახლოს არის ამ წესების შემუშავებასთან, შეიძლება ჰქონდეთ საუკეთესო ადგილები სახლში, როდესაც საქმე ეხება ამ ახალი წესის გამძლეობის განსაზღვრას.

„ბევრი გეგმის სპონსორისთვის, კიდევ ერთი მარეგულირებელი ხელახალი ჩაწერა ემსახურება მხოლოდ ESG-ის ირგვლივ არსებული პარტიზანული პოლიტიკის შემდგომ გაძლიერებას“, ამბობს კრისტოფერ ჯარმუში, რეგიონის უფროსი ვიცე პრეზიდენტი, Gallagher Fiduciary Advisors, LLC-ის განსაზღვრული წვლილის დირექტორი ვაშინგტონში, DC. ”დავარაუდოთ, რომ ეს არის DOL-ის საბოლოო, საბოლოო სიტყვა ამ საკითხზე, აბსურდულად გულუბრყვილო აზრია.”